违反金融管理法规 虚构事实 公开销售“数字藏品” 构成集资诈骗罪
一般来说，“数字藏品”是指基于NFT技术的数字作品。NFT，系英文Non-Fungible Token的缩写，是一种基于区块链技术而产生的不可复制、不可篡改、不可分割的加密数字权益凭证。“数字藏品”多属于非标准化虚拟商品，尚未形成公认的价值确认体系，价格存在巨大波动，某些利益相关人员相互串通并参与竞拍，炒高价格，诱导不知情的竞买人冲动出资，使其沦为“击鼓传花”游戏的接盘者。
近期，上海市闵行区人民法院（以下简称“闵行区人民法院”）审理了一起涉“数字藏品”的集资诈骗案件。
【案情回放】
2022年6月，被告人张某起意并与被告人刘某商议设立“通古平台”，利用区块链技术将低价购买或从网络免费下载的图片包装为“数字藏品”在平台上销售，并谎称平台是与官方文化协会联合打造、并与多家博物馆合作联合发布的。
平台建立后，两被告人通过微信公众号、微信群、QQ群、社交网站等渠道，面向社会公众推广平台上的“数字藏品”，并虚假承诺“只要购买了这些藏品，不仅能定期以双倍的价格回购特定“数字藏品”，还能享受平台分红、元宇宙土地优先购买权等专属会员权益。”
不仅如此，经过被告人的精心设计，平台还设置了一些特殊的规则，比如，购买多个特定“数字藏品”后还可以合成稀有高阶的“数字藏品”，购买盲盒可以进行积分冲榜，并兑换现金、苹果手机、名酒等礼品。为了提升可信度，被告人张某还向用户开放二级市场进行交易，还自买自卖，虚增交易量及价格，营造交易火爆且有升值空间的假象。
一波操作后，”通古平台”的关注度越来越高，张某、刘某也获利颇丰，在收到用户的钱款两人就陆续提现并分赃。
同年9月底，二人见目的达到，为逃避收益承诺和法律责任，张某停止服务器续费，“通古平台”关闭，造成用户无法提现、无法查看“数字藏品”。
据查实，该平台吸收数千名用户资金共计134万余元，造成被害人损失共计41万余元。本案审理期间，二被告人均自愿认罪认罚，并已退出全部违法所得用于弥补被害人损失。
【以案说法】
闵行区人民法院经审理认为，被告人张某、刘某以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资，数额较大，其行为均已构成集资诈骗罪，且属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人张某系主犯；被告人刘某系从犯，依法应当减轻处罚。被告人张某、刘某到案后均如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。被告人张某、刘某均自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人张某、刘某均主动退缴全部违法所得用于弥补被害人损失，可以酌情从轻处罚。综合考量二名被告人犯罪行为的性质、情节、社会危害程度及悔罪表现等因素，可以对其适用缓刑，以观后效。
据此，闵行区人民法院以集资诈骗罪判处被告人张某有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元；以集资诈骗罪判处被告人刘某有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。
一、销售“数字藏品”的行为是否构成非法集资？
判断是否构成非法集资，一般要从非法性、公开性、社会性、利诱性特征等几个构成要件中逐一解构，结合到本案，被告人的行为属于非法集资行为。
非法性：该平台用户购买上述“数字藏品”以获取预期收益为目的，用户购买、出售上述“数字藏品”并提现的行为实为投资理财行为。二名被告人利用通古平台归集、沉淀资金，形成流动资金池，其行为实质是以商品回购、二级市场交易等方式变相吸收公众资金。从涉案“数字藏品”的来源，欣赏、收藏价值及其在“通古平台”上无具体应用场景等因素综合来看，被告人并未提供实质意义上的商品作为用户支付资金的对价。被告人违反相关金融管理法规，在未取得设立文化艺术品权益交易场所等许可的情况下，擅自设立二级市场进行交易。
公开性、社会性：被告人指使他人通过微信公众号、微信群、QQ群、社交平台等互联网渠道向社会不特定的对象公开宣传“通古平台”上的“数字藏品”，所吸收的资金亦来自于不特定的公众。
利诱性：被告人虚构事实、隐瞒真相，导致他人产生错误认识而投资购买“通古平台”发行的“数字藏品”，虚构“数字藏品”来源并虚假承诺返利、升值预期、虚假交易营造升值假象。
二、“非法占有目的”应当如何认定？
区分非法吸收公众存款和集资诈骗的关键在于“非法占有目的”的认定。集资诈骗是以虚构事实的诈骗方式进行非法集资，以占用投资者的投资款项为主观目的，集资后并不用于或不主要用于生产经营活动。
本案中，涉案平台吸收数千名用户资金共计134万余元后，被告人提取用户支付的钱款进行瓜分，并关闭平台，造成用户无法提现和查看“数字藏品”。同时解散相关微信群、QQ群，导致用户无法与平台进行联络，造成被害人损失共计41万余元难以挽回。涉案行为属于非法集资后抽逃、转移资金，逃避返还义务的行为，均可以认定被告人具有非法占有目的。
三、如何防范新型非法集资手段？
非法集资行为违反金融管理法规吸纳大量社会资金，严重破坏了市场经济的健康和谐发展。
在此，人民法院对投资者进行以下提示：
增强理性投资意识。非法集资的模式和手段在转型升级，新型骗局更具迷惑性、欺骗性。时刻牢记“理财有风险，投资需谨慎”，警惕以科技创新、绿色产业等为幌子的各种骗局，清醒认识非法集资的危害性，不断提高警觉性。
选择正规投资途径。投资前可通过网站等查询相关企业是否经过法定注册，是否具有募集资金的资质进行查询，选择正规的理财产品，做维护自身财产权益的第一责任人。
警惕高收益率陷阱。对打着“高额回报”“快速致富”旗号的投资项目，投资者应对照银行贷款利率和一般金融产品的回报率，进行冷静分析，警惕投资陷阱，避免上当受骗。
【相关法条】
《中华人民共和国刑法》
第一百九十二条 以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资，数额较大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
第二十五条 以共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条 组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条 在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
（来源于上海市高级人民法院【论案说法】 ）
